استرداد دعوی بدوی در مرحله تجدیدنظرخواهی

خلاصهٔ رأی

در صورتی که «تجدیدنظر خوانده»;، دعوی بدوی را مسترد کند و دادگاه تجدیدنظر اقدام به صدور قرار «سقوط دعوی»; بدوی نماید؛ با زوال دادنامه بدوی، قرار «ابطال دادخواست تجدیدنظر»; صادر می شود.

متن کامل

رأی شعبه دیوان عالی کشور با توجه به محتویات پرونده های بدوی و تجدیدنظر و ملاحظه لایحه استرداد دعوی توسط وکیل زوج دادنامه فرجام خواسته مخدوش است زیرا: اگر چه وکیل زوج وفق متن وکالتنامه حق استرداد دعوی را دارد و نیز برابر ماده 356 ق.آ.د.م مقرراتی که در دادرسی بدوی رعایت می شود در مرحله تجدیدنظر هم رعایت می شود مگر اینکه به موجب قانون ترتیب دیگری مقرر شده باشد و برابر ماده 363 ق مذکور هر یک از طرفین می توانند دادخواست تجدیدنظرخود را مسترد دارند. در این مرحله زوج تجدیدنظرخواه نمی باشد تا بتواند دادخواست خود را مسترد نماید بلکه زوجه تجدیدنظرخواه است که دادخواست خود را مسترد ننموده است. بعلاوه وکیل زوج طی لایحه ثبت شده به شماره799-1393/7/5 با این عبارت «لذا استدعا دارد دستور فرمایید نسبت به استرداد دعوی مطروحه اقدام بایسته به عمل آید» ملاحظه می شود صرفاً استدعای اقدام بایسته است ولی استرداد دعوا نیست. چون که دراین مرحله وی مدعی نیست و در مرحله بدوی هم رأی صادر شده و جای استرداد دعوی نمی باشد به ویژه اینکه در استرداد دعوی طبق بند ب ماده 107 ق یاد شده قرار رد دعوی صادر می شود نه قرار سقوط دعوی و بند ج ماده مذکور در زمانی اعمال می شود که پس از ختم مذاکرات اصحاب دعوی باشد و این در حالیست که دادگاه احدی از طرفین را جهت رسیدگی و اعلام مشخصات خودروی زوج دعوت کرده است. علی هذا با توجه به مراتب فوق رأی فرجام خواسته نقض و رسیدگی وفق بند الف ماده 401 ق.آ.د.م به همان شعبه محوّل می شود. شعبه 26 دیوان عالی کشور- عضو معاون و مستشار محمد ربّانی نژاد - جعفر الهی رأی شعبه دیوان عالی کشور با توجه به محتویات پرونده و مستندات ابرازی دادنامه فرجام خواسته بانتیجه خالی از خدشه می باشد.زیرا: شعبه 11 دادگاه تجدیدنظر استان تهران در دادنامه شماره1112-1393/7/7 بدون اینکه تکلیف دادنامه بدوی را که رأی به طلاق زوجه با خواسته زوج صادر شده است روشن نماید با استرداد دادخواست از ناحیه وکیل زوج قرار ابطال دادخواست تجدیدنظرخواهی زوجه را صادر کرده است. اما این بار در دادنامه شماره1956-1393/11/7 با نقض رأی بدوی که به سود زوج صادر شده بود قرار سقوط دعوی زوج را صادر نموده است. نهایتاً چون دادنامه ای باقی نمانده که زوجه از آن تجدیدنظرخواهی نماید قرار ابطال دادخواست تجدیدنظرخواهی را هم صادر کرده است. با توجه به مراتب فوق نتیجتاً بر دادنامه فرجام خواسته همچنانکه بیان گردیده خدشه ای وارد نمی باشد، ابرام می گردد. شعبه 26 دیوان عالی کشور- عضو معاون و مستشار محمد ربّانی نژاد - جعفر الهی